LA VENGANZA DE LOS PATRIOTAS DE MIGUEL BONASSO

Llegó a mis manos el libro “La venganza de los patriotas” del autor Miguel Bonasso un periodista connotado del otro lado de la cordillera que ha combinado en una larga trayectoria su profesión de periodista con la militancia. Fue parte del gobierno de Cámpora en la breve primavera del 73, militante de la organización revolucionaria Montoneros, director del diario la Opinión y luego de Noticias, este último, objetivo permanente de la Triple AAA, actualmente diputado nacional, pero por sobre todo una pluma notable. Es su tercera edición escrita en Mayo Junio de 2010, Editorial Planeta, 427 páginas.

Tiene ya varios libros: “Recuerdos de la Muerte”, “El presidente que no fue” y “Memorias de un clandestino”, entre otros.

El libro me llevó a mi juventud, empecé a leer  el sábado por la mañana cuando llegué a la última hoja eran las 4.30 del Domingo, amanecía. Para un chileno recibir un texto de historia de su patria, la grande o la chica, es una experiencia novedosa, estos no son temas aquí. Nuestro estado y la televisión pública gastan millones en mostrar el lecho profesional de las bataclanas antes que otra cosa. Las horas de historia se han reducido en los colegios, las de filosofía ya desaparecieron, en los medios de prensa  la historia de Chile y América Latina no existe.

Esta nueva entrega de Bonasso es una novela histórica excepcional que tiene como hilo conductor la vida de Bernardo Monteagudo considerado por muchos el brazo derecho de San Martín primero y luego el brazo político de Simón Bolívar, para el cual su otra espada fue sin lugar a dudas el mariscal Sucre, el vencedor de Ayacucho.

La novela relata el desembarco de la escuadra libertadora, las tensiones entre sus comandantes en particular entre “Don José” y e jefe de la escuadra el almirante Cochrane conde de Dundoland a quienes el comandante en jefe José de San Martín llamaba Lord Metálico por su supuesta afición desmedida al dinero. Lo cual no oscurece la espectacular toma de la “Esmeralda” buque insignia de la escuadra española en el Callao dirigida personalmente por el díscolo Lord.

La toma de Lima la capital del Virreinato es antes que nada una verdadera escuela de estrategia política en la que se articulan aprovechamiento inteligente de las contradicciones en el bando realista, el dinero como instrumento, el oportunismo propio de los seres humanos,  el espionaje y la labor de zapa. Lima cae sin combate en definitiva. Los españoles también han intentado penetrar politicamente el bando revolucionario con la estrategia del virrey Pezuela de convencerlos que ahora no son imperialistas sino “liberales” a partir de la constitución que le han impuesto al “amadísimo” Fernando VII.

Se aprecia nítidamente en el relato como desde el Monteagudo jacobino, el joven insurrecto de Chuquisaca, se va llegando al dirigente político – que los establishment adulan con el calificativo de estadista – que se rinde a la realidad y termina promoviendo un príncipe europeo para una monarquía constitucional en el Perú, que no es siquiera un proyecto propio sino el de su jefe don José. Historia conocida y repetida.

El texto relata la reunión histórica – nunca tan bien usado el término – y sus enormes desencuentros de San Martin y Bolívar en Guayaquil.

En Lima la oposición llega a su climax con el virtual derrocamiento de Monteagudo que incluía incluso el asesinato de San Martín, que se llegó a intentar por el oficial chileno Patricio Escobar. Monteagudo se ha hecho enemigos múltiple y poderosos; republicanos puros, novios cornudos, realistas emboscados, profesionales corruptos de la política, administradores de prostíbulos y casas de juego, y otras variedades.

Las curiosidades históricas como la intensa amistad entre la novia chilena de Monteagudo Lucía Gana y la novia de Manuel Rodríguez a quien los rumores señalaban como víctima del primero. No menos relevante es el papel de las mujeres en la independencia latinoamericana Manuela Saenz, Rosa Campusano, Carmen Guzmán , entre otras. Héroes olvidados como el general Arenales “El hachado” o el coronel Ayala.

La novela pone de relieve un aspecto que los latinoamericanos muchas veces olvidamos; la intervención de los imperios cada que vez que América Latina busca su unidad. Ellos están detrás de los procesos desestabilizadores del naciente Perú.

Luego de la caída de Monteagudo San Martín renuncia, al parecer tiene claro que para reponer la disciplina en el ejército Unido de argentinos y chilenos deberá fusilar a los jefes comprometidos que han sido sus compañero de lucha, de la vida y de la muerte, por años, no da el paso , vuelve a Buenos Aires a ver a su mujer moribunda y en busca de su “chacra” en Mendoza, utopía que nunca conseguirá. Morirá ciego en París cuidado por su hija, el estado argentino le negará su pensión, Chile se la mandara puntualmente, con Ohiggins no nos portamos tan nobles.

La vuelta de Monteagudo en el estado mayor de Bolívar teniendo en el horizonte el Congreso anfictiónico de Panamá, destinado a crear los estados unidos del sur, desata las pasiones y determina su asesinato por un par de negros libertos. La mano mora queda entonces en la oscuridad.

En este punto el relato se hace vertiginoso y cobra altura como novela policial excepcional. Su desenlace es espectacular.

Si algo no logra Bonasso, en mi modesta opinión, es hacer sintonizar los pasajes eróticos con la historia y la política, aparecen más bien como un ingrediente forzado, del cual el relato podría prescindir.

Con todo, una novela histórica notable.

ROBERTO AVILA TOLEDO

ACOGEN RECURSO DE PROTECCION EN CONTRA DE COLEGIO CUMBRES

Santiago, veinticinco de Septiembre de dos mil doce.


Vistos:

1°) Que, a fojas 8, Roberto Avila Toledo, en representación de Francisco Zañartu Correa, dedujo recurso de protección en su favor y en favor de los hijos de éste último, los menores Alvaro Francisco y María Magdalena Elisa, ambos de apellidos Zañartu Valdés, en contra del Colegio Cumbres, representado legalmente por Carlos María García de Alvear, fundado en el acto ilegal o arbitrario, que consta en la carta recibida el 14 del Julio del presente, por la cual La Dirección del colegio recurrido le informa la no renovación de la matrícula para el año escolar 2013.

Estima, que la carta contiene una medida sancionatoria que importa la expulsión de los menores del establecimiento educacional, que ha sido decidida por una comisión especial, sin que se haya podido además ejercer el derecho a defensa; que discrimina arbitrariamente a los menores; y que afecta del derecho de propiedad de los menores por cuanto les niega el derecho a seguir educándose en un colegio luego de ser admitidos, sin que hayan incurrido en causales que justifiquen su marginación del mismo y, también, por cuanto afecta el derecho del padre a elegir el colegio en donde se eduquen los hijos y que, luego de ser admitidos, se transforma en un derecho subjetivo, hasta que terminen los estudios. Por tanto, señala vulneradas las garantías contempladas en los numerales 3 inciso cuarto, 2 y 24, todas del artículo 19 de la Constitución Política.

Solicita que se restablezca el imperio del derecho, que se acoja el recurso, y que se deje sin efecto el acto ilegal o arbitrario consistente en la no renovación de la matrícula de los menores para el año 2013, con costas.

2°) Que, a fojas 41, informa la Sociedad Educacional Cumbres S.A, sostenedora el Colegio Cumbres de Santiago, recurrido de autos solicitando el rechazo de la acción constitucional.

Indica que la carta despachada no contiene una sanción a los hijos del recurrente, sino que es respecto de los padres de los menores, quienes por no cumplir con las disposiciones de la Ley General de Educación, se les ha informado que no se renovará el contrato de prestación de servicios educacionales para el año 2013.

Al respecto, señala que los padres han vulnerado las letras b) y c) del artículo 10 de la referida ley por cuanto la actitud prepotente e irrespetuosa del señor Zañartu Correa, importa una falta de respeto a los integrantes de la Comunidad Educativa y a los profesionales que trabajan en el Colegio.

Indica que “el contrato de prestación de servicios educacionales” es de duración anual y se celebra entre el establecimiento educacional y los padres de los alumnos al matricular a sus hijos en un curso determinado para un año académico dado. Postula que al no cumplir los padres las obligaciones que la ley les impone para con el colegio, y para con los miembros de la comunidad, el establecimiento educacional tiene el derecho de no renovar el contrato.

Refiere que la conducta del padre de los menores es la negación misma de los valores que quiere inculcar el Colegio a sus alumnos y que constan en el Proyecto Educativo, que acompaña en el primer otrosí, por lo que para el Colegio, tomar la decisión de poner término al estado de las cosas, era ineludible. Así, en consecuencia, no se ha aplicado una sanción a los menores, ya que la conducta de ellos no merece reproche alguno.

Argumenta, que se han infringido las normas del Proyecto Educativo, en particular las contempladas en el Capitulo VI relativas al rol de los padres de familia y su misión educativa. Al respecto, funda la decisión en lo dispuesto en el inciso tercero del artículo 11 de la Ley General de Educación que prohíbe cancelar la matrícula, suspender o expulsar a alumnos durante la vigencia del año escolar, por causales que deriven del no pago de las obligaciones contraídas por los padres.

Indica que en la especie, no existen los supuestos procesales para acoger la acción de protección, por lo que solicita su rechazo.

3°) Que, en la vista de la causa, la parte recurrida, reiteró lo expresado en el informe evacuado, señalando que no se estaba aplicando una sanción a los menores recurrentes, sino que lo adoptado era una decisión de no renovar el contrato de prestaciones de servicios educacionales convenido entre los padres y el establecimiento educacional,

4°) Que, para una adecuada resolución del recurso, esta Corte dispuso como medida para mejor resolver que la parte recurrida acompañara a estos autos, una copia del contrato de prestación de servicios.

5°) Que, a fojas 55, la recurrida solicita tener presente que el contrato de prestación de servicios educacionales convenido entre las partes, es consensual. Así, atendida la confianza existente entre el establecimiento y los apoderados, en el Colegio Cumbres el contrato no se celebra por escrito.

6°) Que, atendido lo anterior, y no siendo el presente un recurso de fondo, baste decir que en los contratos consensuales, por aplicación del artículo 1.545 del Código Civil, la regla general es que éstos nazcan a la vida jurídica por el consentimiento mutuo de las partes y asimismo, dejen de tener efecto, por la misma vía. En la especie, las facultades de una de las partes para poner término en forma unilateral a un contrato – aún de aquellos de tracto sucesivo-, son limitadas y excepcionales. Por ello, esas facultades, normalmente constan en la declaración expresa de voluntad de las partes plasmada en un contrato debidamente suscrito, lo que en la especie no ocurre, o bien en documentos anexos al contrato.

7°) Que, en la especie, pese a no existir un contrato de prestación de servicios educacionales, debidamente suscrito entre las partes, existe un documento anexo y complementario a éste que es el “Reglamento de Convivencia escolar para alumnos y padres de familia Colegios Legionarios de Cristo”, que la recurrida acompañó a estos autos a fojas 52. Dicho documento, se compone en esencia de dos reglamentos, el primero el “Reglamento de Colegios de la legión de Cristo para alumnos y padres de familia” , en adelante el primer reglamento, y el “Reglamento de Buena Convivencia Escolar (Ley 20.536)”, en adelante el segundo reglamento.

8°) Que, en ambos Reglamentos se contemplan medidas y sanciones disciplinarias frente al incumplimiento o inobservancia del mismo, sea por alumnos o por padres de familia.

9°) Que, el primer reglamento, en su artículo 7° -que invoca la recurrida en su informe- titulado “Del proceso de matrícula”, señala que éste se actualiza todos los años, sujeto al cumplimiento de una serie de condiciones. A su turno, el artículo 8° dispone que si el alumno o su familia no cumplen con una cualquiera de esas condiciones, el Colegio puede establecer alternativamente tres sanciones; a saber Matricula Condicionada; Cancelación de Matricula; o bien Repitencia.

En lo que atañe a la letra b) del Artículo 8°, la cancelación de matrícula, el primer reglamento expresa que “el alumno no podrá ser matriculado para el año siguiente en el colegio, porque analizada la situación de éste, se estima que no están dadas las condiciones que permitan su adecuado desempeño como alumno regular del Colegio”.

Luego, el numeral II de la letra b) en comento, indica la época y causales en que proceden la cancelación de la matrícula; esto es, a fin de año, y por razones de conducta, académica o de retraso prolongado en los pagos.

10°) Que, del tenor literal de las normas internas antes transcritas, la cancelación de matrícula es una sanción que se aplica a los alumnos por razones propias de éstos, de índole académica o conductual, o bien por situaciones ajenas a ellos, derivadas del retraso prolongado en los pagos. En consecuencia, estas tres alternativas, constituyen la situación “de éste” (el alumno) a que hace referencia el numeral I de la letra b) del artículo 8°.

11°) Que, por su parte, el segundo reglamento, en su artículo 2.2 define un concepto extensivo de “comunidad educativa”, señalando que es la integrada por alumnos, padres y apoderados, profesionales y asistentes de la educación, equipo docente, directivos y sostenedores. Este reglamento, tiene por objeto promover y fomentar la sana convivencia en la comunidad educativa y evitar y sancionar el maltrato escolar a cualquier miembro de la comunidad educativa.

12°) Que, para los efectos del objeto de este segundo reglamento, el artículo 5° dispone que, entre otros, se consideran conductas que constituyen maltrato escolar: la discriminación social, económica, realizar acosos sicológicos, proferir insultos o gestos groseros, burlarse.

A su vez, el reglamento indica en su artículo 6° que existirá un procedimiento para la aplicación de sanciones y que éstas deben tener un carácter claramente formativo para los involucrados. Dispone, que antes de aplicar cualquier sanción, se deberá considerar una serie de parámetros.

13°) Que, la gran mayoría de las medidas y sanciones disciplinarias que contempla el artículo 7°, van dirigidas directamente a los alumnos, siendo las mas drásticas “la no renovación de la matrícula para el año siguiente” y “la expulsión del establecimiento”.

Luego, el mismo artículo considera la posibilidad que el maltrato escolar sea efectuado por un padre, madre o apoderado y en tal caso, la sanción que se aplica, es la “solicitud de un nuevo apoderado o bien la prohibición de ingreso al establecimiento”.

14°) Que, del tenor y del lenguaje empleado por la carta enviada al padre de los menores recurrentes, se observa que se hace referencia “al comportamiento de los padres durante estos largos años”, “su maltrato descalificador”, “comentarios clasistas y ofensivos”, lo que ha motivado al Colegio recurrido a no renovar la matrícula para el año escolar 2013.

La redacción de la carta en cuestión, atiende y refiere directamente a conductas que el artículo 5° del segundo reglamento considera como maltrato escolar imputable a los padres. Los menores, recurrentes de autos, no presentan problemas conductuales, ni académicos. Sin embargo, la sanción informada en dicha carta, es la “no renovación de la matricula”, y se emplea en los mismos términos lingüísticos que formula el artículo 7 de este segundo reglamento.

15°) Que, así las cosas, siendo la facultad de poner término unilateral a un contrato, de carácter excepcional y de interpretación restringida, la carta enviada al recurrente, necesariamente debe entenderse al tenor de lo dispuesto por el segundo reglamento y no al tenor del primero. En consecuencia, la única sanción que establece el articulo 7° del segundo reglamento, atendido el carácter formativo que el mismo reglamento propone, es la sustitución del apoderado o bien la prohibición de ingreso al establecimiento educacional al padre, madre o apoderado ofensor. La no renovación de la matricula, es una sanción, que se aplica al alumno, por su conducta ofensora.

16°) Que, en la especie, se está aplicando una sanción del artículo 7° de este segundo reglamento a los menores, por un hecho o conducta que no les resulta imputable y que, respecto de ellos, es un hecho ajeno.

17°) Que en consecuencia, la carta de 6 de Julio de 2012, recibida por el recurrente con fecha 14 de Julio del presente, es la resultante de un procedimiento sancionatorio, que ha sido seguido sin dar cumplimiento al propio reglamento que la parte recurrida acompaña, no indica cargos, ni defensas específicos, no señala el procedimiento empleado, no menciona quién lo evaluó o sancionó, y lo que es más grave, aplica a los menores una sanción específicamente señalada para alumnos, sin que ellos hayan sido parte directa de los hechos que el reglamento estima como de maltrato escolar.

18°) Que, así las cosas, necesario será acoger el recurso y restablecer el impero del derecho, toda vez que con la carta de notificación de no renovación de matricula, se ha vulnerado la garantía del debido proceso del padre recurrente, el derecho a no ser juzgado por comisiones especiales del mismo y, por sobre todo, se ha discriminado arbitrariamente a los menores, al aplicarles a ellos una sanción disciplinaria de la máxima gravedad dentro de un establecimiento educacional, que se traduce en definitiva en que deberán hacer abandono de éste, de su entorno escolar, de amistades, de años de convivencia, por hechos ajenos y por los cuales no están llamados a responder de manera alguna.

Por estas consideraciones y de conformidad con lo que dispone el articulo 20 de la Constitución Política de la República y el Auto Acodado sobre Tramitación y Fallo del recurso de Protección de Garantías Constitucionales, se acoge con costas el recurso de protección interpuesto por Roberto Avila Toledo, en representación y en favor de Francisco Zañartu Correa, y en favor de los hijos de éste último, los menores Alvaro Francisco y María Magdalena Elisa, ambos de apellidos Zañartu Valdés, en contra del Colegio Cumbres de Santiago , y se declara que se deja sin efecto la decisión contenida en la carta de 6 de Julio de 2012, recibida el 14 del Julio del presente, por la cual La Dirección del colegio recurrido le informa la no renovación de la matrícula para el año escolar 2013 y, en su lugar, se dispone que los menores si podrán matricularse en dicho establecimiento para el año 2013. Lo anterior, sin perjuicio de otros derechos del establecimiento educacional respecto del padre, madre o apoderado, al tenor de su propio reglamento.

Regístrese, notifíquese y oportunamente archívese.

Redacción del Abogado Integrante José Luis López Reitze.

N° Recurso Protección: 25854-2012.-

No firma la Fiscal Judicial señora Pedrals, por encontrarse con feriado legal.

Pronunciada por la Segunda Sala de la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago, presidida por la Ministra señora Amanda Valdovinos Jeldes e Integrada por la Fiscal Judicial Beatriz Pedrals García de Cortázar y por el Abogado Integrante José Luis López Reitze

Aspectos jurídicos e históricos del conflicto en la Araucanía

El pueblo mapuche habitaba pacíficamente y en propiedad lo que conocemos como el territorio de la Araucanía cuando en 1492 América Latina fue invadida por el Imperio español, sin que mediara provocación alguna.

Ya existía un derecho internacional, llamado derecho de gentes, que prohibía agredir naciones, especialmente cuando ellas tenìan una forma de organización estable ya constituìda.

Los agresores construyeron un burdo discurso justificativo de la guerra genocida que habían desatado. Señalaron afanes evangelizadores, civilizatorios y por último una supuesta donación papal.

Como se puede evangelizar a quienes se mata, mutila y esclaviza?, como podía un reino en cuyos palacios reales no existían ni siquiera baños y la mayor parte de su población era analfabeta pretender civilizar a los Incas o los Mayas ?, como podía donar el Papa algo que no era suyo , pues ni siquiera lo conocía?, son interrogantes que nunca se respondieron pues los arcabuces, las lanzas y el garrote vil resolvieron la discusión. Hay un texto que las jóvenes generaciones no deben olvidar “Las venas abiertas de América Latina”, Eduardo Galeano.

Fueron teóricamente enjundiosas las polémicas entre Ginés de Sepúlveda y el noble Bartolomé de las Casas, acerca de los fundamentos de la invasión, si los hubiere,  y el genocidio de que era víctima la población originaria. Pero eso no le salvo la vida a nadie, ni detuvo la masacre. Da cuenta en todo caso que la brutalidad de lo acontecido inquietaba incluso la conciencia de los propios invasores.

Del río Bio-Bío al sur los afanes de conquista de los españoles recibieron como respuesta la lucha armada de un pueblo dispuesto a defender su independencia. La guerra popular de los mapuches (no tenían ejército profesional) tuvo un desenlace victorioso en la batalla de Curalaba (1598) en que Pelantaro aniquiló al ejército español en la zona, junto al cual pereció su jefe el gobernador del reino de Chile Martín Oñez de Loyola. Sin desmerecer en lo más mínimo la grandiosidad de Playa Girón creo que la primera gran victoria en contra del imperialismo en América Latina es Curalaba. América Latina nace en Curalaba.

Curalaba es la madre de Ayacucho, por ello los independentista dieron al partido de la revolución el nombre de Logia Lautaro en recuerdo de las primeras luchas independentistas iniciadas por los mapuches.

De allí en adelante se fijaron los límites del Imperio español en estas tierras, que eran el Bío Bío por el Sur y reaparecía el desde Valdivia al Sur. Todo el resto era territorio independiente mapuche. Así se reconoció en múltiples tratados y parlamentos.

Nunca, póngase atención a esto, los mapas españoles incluyeron la Araucanía. En derecho internacional existe el principio del Utis Posidetis, que significa, para estos efectos que el nuevo estado de Chile tiene como límites los que tenía como colonia. La Araucanía no era parte del Reino de Chile, no eran jurisdicción militar de la Capítanía General, ni jurisdiccional de la Real Audiencia, ni políticamente adscrita a la gobernación de Chile ni al Virreinato del Perú. El estado de Chile no heredó jurídicamente la Araucanía pues estos territorios eran independientes del estado español que le dio origen.

Con ocasión de las guerras de independencia de Chile, el naciente estado chileno firmó tratados con los mapuches, lo que implicaba un reconocimiento como otro estado, como un legítimo sujeto de derecho internacional. Nuestra nación originaria no participa en la guerra pues ellos eran independientes

La heroica y victoriosa resistencia mapuche resistencia inspiró con el nombre de uno de sus caudillos, Lautaro, a la logia que fue la vanguardia teórica y política de la lucha de independencia de América Latina de la cual con legítimo orgullo estamos celebrando su bicentenario.

Ohiggins tiene discursos colmados de admiración y respeto al pueblo Mapuche. Ese es el Ohiggins que la derecha no nos cuenta y que parte de la izquierda olvida. La primera bandera de nuestra patria tiene a dos mapuches sosteniendo nuestro escudo de armas.

No podía estar en el pensamiento de nuestros libertadores lo que el estado de Chile, estado conservador y liberticida a partir de la victoria conservadora de Prieto en 1830, le hará al pueblo mapuche.

La mal llamada pacificación de al Araucanía es una invasión genocida desde el estado de Chile que en la segunda mitad llevaron adelante personas como José Joaquín Pérez y Cornelio Saavedra que de haberlo hecho en estos tiempos tendrían banquillo asegurado en el Tribunal Penal Internacional.

Más de 10 millones de hectáreas fueron usurpadas, nuevas ciudades como Temuco se construyeron, miles de mapuches asesinados, comunidades incendiadas y los sobrevivientes echados a la cordillera para que murieran de hambre y enfermedades. Este genocidio del siglo XIX es solo comparable al de los armenios y Judíos en el siglo XX. Que sobrevivieran fue un milagro, y después dicen que son pobres y borrachos.

Ninguna de las ciudades que existen hoy en la Araucanía son previas a la llamada pacificación, eso demuestra que nunca fue territorio español ni chileno.

Pero lo que es peor, no desato el genocidio el estado chileno en beneficio de los chilenos sin tierra, que los había y muchos, sino de alemanes, italianos y franceses a los cuales se les entrego gratuitamente las tierras producto de la usurpación. Con el estomago vacío llegaron de Europa los antepasados de los “rubiecitos de ojos celestes” que ahora miran con desdén a la Nación Mapuche.

El asunto fue tan abusivo que el propio estado chileno inventó la curiosidad jurídica de las “mercedes de tierra”, que no es el derecho real de dominio del Código Civil,  para “autorizar” que los mapuches vivieran en los peores lugares de sus propias tierras.

En 1881 siendo presidente Aníbal Pinto desde el estado chileno se montó una provocación que desemboco en el asesinato de 18 personas integrantes de la familia Melìn, lo cual puso a los mapuches en estado de beligerancia. El parlamentario don Benjamín Vicuña Mackenna, uno de los más grandes chilenos del siglo XiX, denunció el montaje en un artículo en el diario El Mercurio.

Se iniciaron entonces las operaciones militares, con tropas que venían de la victoria en la guerra del Pacífico.

Una invasión en todas sus formas, una guerra sucia, que nunca fue una guerra legal pues el parlamento chileno nunca la autorizó,  a partir de aquí los mapuches quedaron en una situación calamitosa y si han sobrevivido es por una vitalidad como nación  extraordinaria.

Esta agresión es un conflicto internacional pues la Araucanía no era territorio chileno y peor aùn el estado chilenos había firmado varios e importantes tratados con los mapuches lo cual es un evidente reconocimiento como estado y sujeto de derecho internacional.

Sólo el gobierno del Dr Salvador Allende tuvo una mirada y una actitud distinta frente al problema como lo recuerdan los propios dirigentes mapuches.

Los mapuches son acusados de terrorismo y no han matado a nadie, por el contrario varios de ellos han caído víctima de las balas policiales, incluso por al espalda, curioso este terrorismo que ataca con perdigones y no mata a nadie.

Sólo en los últimos días se ha producido la muerte de descendientes de los usurpadores y las campanas del escándalo han tocado a rebato.

Las empresas forestales les acusan de robo por sacar leña de sus bosques milenarios. Para desprestigiarles se les dice delincuentes comunes, para condenarlos a penas de prisión descomunales se dicen que son terroristas.

No estamos ante una situación del fuero común sino ante un problema de estado. Los problemas históricos en al conformación de nuestro estado no pueden ser resueltos por el Ministerio Público, si hablamos seriamente.

El estado de Chile es una realidad inquebrantable, pero, por el bien de todos debemos reconocer, que somos un estado con dos naciones y con la obligación vivir en armonía y justicia.

ROBERTO AVILA TOLEDO

 

DEBATE AVP EN EL SENADO

El abogado Roberto Avila Toledo proporcionando informe en derecho a la Comisiòn de Legislaciòn y Justicia del senado sobre el acuerdo de Proyecto de Vida en Pareja propuesto por el gobierno del Presidente Piñera.

El proyecto fuè criticado por todos los sectores invitados por la Comisiòn unos por considerarlo insuficiente y la mayorìa por entender desnaturaliza el matrimonio y afecta la Convenciòn internacional de los Derechos del Niño y el concepto constitucional de familia.

La comisiòn estuvo integrada por los Senadores Hernán Larraín, Soledad Alvear, Alberto Espina, Carlos Larraìn y Patricio Walker como totualres de la misma alos que se sumaron los senadores Fulvio Rossi y Lily Pèrez. Valparaìso 8 de Enero de 2012.

ABOGADOS EN LA DICTADURA

La resistencia del pueblo chileno a la dictadura tuvo desde actos de heroísmo sublime como la defensa de La Moneda encabezado por el propio presidente Allende o el atentado de Cuesta Barriga al dictador hasta pequeños pero significativos actos de resistencia que expresaron la dignidad que toda persona lleva dentro  de uno de estos últimos es el relato  que viene.

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II

Es una mañana calurosa de Diciembre de 2012 dos abogados salen de la Corte de Apelaciones de Santiago doblan por Banderas hacia el sur   cuando desde un cafè  les llama un joven pidiéndoles que entren.

 En una mesa del cafè los espera otro abogado.

Parecen ser  tres letrados màs en este cafè en que casi todos lo son, pero no lo son. Cuando un gobierno intentò construir democraticamente en Chile una nueva sociedad y un nuevo ser humano. Esto fue ahogado en una larga orgía de sangre y crímenes que durò 17 años. En esos días terribles ninguno de los tres agacho la cabeza, han sobrevivido, son sobrevivientes, aunque ellos mismos tengan poca conciencia de ello.

El que espera y cuyo hijo los ha llamado esta en una silla de ruedas con el mismo optimismo y serenidad de siempre. Si todos los que defendió durante la dictadura militar vinieran a la mesa habría que pedir permiso a la Intendencia para desviar el tránsito. Un infarto cerebral ha golpeado duramente su cuerpo aunque no su pensamiento que se conserva con lucidez asombrosa.

Uno de los que llega tiene la vida de prestado. Cuando la venganza salió a asesinar un opositor por cada uno de los esbirros-escoltas de Pinochet caído (abatidos no asesinados) en Cuesta Barriga un escuadrón de la muerte fue a buscarlo a su casa a medianoche con toque de queda y si no lograron llevarlo y matarlo como hicieron con otros cuatro chilenos esa misma madrugada  fue por una suma de casualidades. La ùnica explicación que algo explica lo inexplicable es que simplemente no era su dìa. Los dioses hacen la lista no los hombres.

Son un  democratacristiano que dijo no a la dictadura desde el primer minuto, un socialista que devolviò el carnet para poder seguir siendo allendista y un comunista al que no le preguntaran si conserva el carnet, pero que  comunista lo serà siempre, no hay para que preguntarselo.

Después de los abrazos vienen los recuerdos. Juanito,  desde su silla  recuerda como le llegó el golpe militar, sin aspaviento y con una risa en los labios que no es alegría sino desprecio a los métodos del fascismo cuenta como  un tanque  “entró” en su casa demoliéndola como lo estaban haciendo en el país con la democracia.

Es Juan Pavìn, que si Chile fuera Argentina le habrìan puesto en un cargo en el gobierno y le entrevistarían para documentales de la televisión pùblica. Pero el sentido de la historia y el agradecimiento como cuando se nos va la mano con la sal cayò todo del otro lado de la cordillera. Aquí no le hemos dado ni siquiera un misero diploma impreso en un cibercafè. Las dos grandes tradiciones de nuestra patria son inexpugnables  nadie  lee ni agradece  nada.

La ficha de los recuerdos cae sobre ahora en su casillero estos vienen  como si fueran de ayer. Juan Pavìn y Luis Toro le apuran, cuenta como fuè?.

III

En 1981 alguien escribió en una muralla de Cerrillos “Lo hemos perdido todo perdamos el miedo a combatir la dictadura” ese deseo llamado era en 1984 ya una  realidad, un silogismo toral en la premisa y en la conclusión.

La dictadura se tambaleaba, habìa sacado 30 mil soldados a la calle y asesinado a casi 100 personas en Santiago con la otra mano habìa operado como un titiritero con ese viejo tramposo de la politica que fue Sergio Onofre Jarpa, tener que recurrir a los “señores polìticos” fue una leche magnesia, pero la necesidad tiene cara de hereje. Ora te disparaban ora te invitaban a conversar.

Pero el pueblo, ese ser tantas veces invocado y que a veces se hace tan incomodo estaba desbocado, las protestas tomaban caracteres insurrecciónales. Eran masas de estudiantes, pobladores, jóvenes, profesionales.

La represión se hacía masiva y selectiva, refinada y brutal, inteligente y torpe pero lo que no dejaba de hacer era de crecer. Sangre y màs sangre, golpes y màs golpes.

IV

Medianoche.

Por razones de “seguridad” ningún civil puede salir a la calle.

Llegó la muerte en busca de sus presas en la zona sur de Santiago, dos muchachos del MIR sobrinos del dueño de casa que vivía sólo  con su nieta de 18 años.

Casa humilde, barrio popular. Patadas y culatazos a la puerta, insultos. Orden judicial ?, que es eso ?. Fusiles SIG , Galil y metras Kart Gustav esos son los argumentos.

Luego el tropel dentro de la casa, el anciano y la muchachada brazos en alto de cara a la muralla. Los defensores de la civilización cristiano occidental y de la familia chilena, todos con pasamontañas, rompen los colchones con cuchillos, revientan el entretecho, armas, libros, documentos o personas, lo que se pueda encontrar, sirve. Todo lo que se pueda destruir se destruye.

El viejo no ha visto a sus sobrinos, se alegra al saber que no pierden el tiempo, no los ha visto repite suplicante, mientras recibe golpes, pero si supiera algo tampoco se los dirìa, esto obviamente lo piensa y no lo dice, los criminales pueden hacer fungibles a los seres humanos.

La bestia no encuentra nada, hasta que uno repara en el hermoso cuerpo de la muchacha, es verano se duerme con poca ropa, camina, le ordena, los otros celebran la ocurrencia.

La muchacha tiembla, siente el ultraje, hasta donde llegara todo?, que puede hacer?, camina como le ordenan , siente las miradas lascivas de los agresores.

Uno perfecciona la idea, no sólo existe la vista también el tacto. Otro le imita.  Todos le imitan. Se atropellan entre ellos.

El asco se confunde con el miedo. Estaré soñando, será todo una pesadilla. Y si es verdad?, me violaran?, porque?. Pobre mi abuelo està mirando todo. Caen las primeras lagrimas, tiene tanto miedo que no puede gritar, le cuesta caminar, esas malditas idas y vueltas.

El oficial a cargo  de las fuerzas de orden y seguridad ordena nuevos paseos.

La muchacha ruega su dios misericordioso que la ayude ya nadie sino él puede hacerlo.

Sorpresivamente el oficial a cargo interrumpe el ultraje, pero no es cuestión de respeto, de orden o patria, de ser del dèbil el protector. Hay que seguir la cacería.

No tienen sentimiento de culpa, la ingenuidad del mal de Borges, han venido a matar y no lo han hecho. Suben a las tres camionetas LUV, que les esperan  los vecinos miran a hurtadillas, entre las cortinas. Los portazos parecen quebrar la noche con un ruido que suena a prepotencia pura.

La muchacha y su abuelo se abrazan en medio de la casa destrozada. Sienten miedo de prender la luz, puede ser una incitación a que vuelvan. A quien acudir?,  si son ellos mismos.

Hay un detalle, dos de la pandilla llevan calcetines con el inconfundible verde de carabineros.

En medio de la masacre y con cientos de violaciones a los DDHH por dìa este no es un caso relevante. Hay dinamitados, quemados vivos, degollados, lanzados al mar desde aviones etc…

La Vicaria de la Solidaridad designa a un joven abogado, el negro, para que lleve el caso, tiene 24 años todos sus amigos de Pudahuel estàn ya en distintas barricadas de la resistencia y el “acarreando papeles”, la envidia puede tener causas nobles, la vida es compleja.

Muchas veces piensa y comenta que los tribunales son tan autores de los crímenes como la propia dictadura para que recurrir a ellos?, No es una pregunta fácil de responder exitosamente.  Roberto Garretòn, un abogado de talentos extraordinarios, y que el ve un como un caballero de mucha edad, aunque a lo sumo ha salido recién de la juventud, le dice algo que quiere creer y que no olvidará jamás “el derecho siempre se impone”.

Cuando 15 años después siendo funcionario de la embajada de Chile en Cuba se entere de la detenciòn de Pinochet en Londres gritarà y repetira hasta el cansancio ¡Garretòn tenìa razòn¡ dando saltos en sus jardines como un goleador de fútbol a estadio lleno, Nadie entenderá este comportamiento extraño.

Se presenta recurso de protección en la Corte de Apelaciones de San Miguel. Concurre a estrados y alega, dice lo obvio todo lo ocurrido configura varios delitos, se puede presumir que sean carabineros, los calcetines verdes, las armas, el toque de queda.

Carabineros ha negado toda participación, pero curiosamente ha ido a “entrevistar” al denunciante quien ha ratificado todo con la salvedad de que unos platos que tiraron contra la muralla no se quebraron, como decìa el recurso. A partir de esto Carabineros ha establecido un silogismo que pondría a Aristóteles a bailar mambo; si los platos no se quebraron, nada es verdad, todo es mentira, todo lo inventaron los abogados de la Vicarìa esos agentes de la Iglesia Católica infiltrada por el marxismo  internacional y sus “tontos útiles” los países occidentales que no quieren reconocer nuestra realidad, estados que no saben nada de democracia como Francia e Inglaterra,.   

El joven abogado espera lo esperable; el portazo en la cara. Pero oh sorpresa, se rechazó el recurso pero se ordenó investigar a los tribunales del crimen los delitos cometidos, a màs, uno de los tres ministros estuvo por acoger el recurso y los que lo rechazaron lo hicieron – lógica judicial en dictadura – por que peligro ya había pasado.

V

Se apela a la Corte Suprema.

Tercer piso de la Corte preside Josè Marìa Eyzaguirre, años después su fijo defenderá a Pionochet en varios juicios, este juez que nos recordaba de sòlo mirarlo que evidentemente provenimos de los simios, en declaración pública luego de muerto el presidente Allende y en nombre del Poder Judicial ha dicho que sienten “intima complacencia” con lo ocurrido. Un presidente de la Corte Suprema complacido con la muerte del presidente de la repùblica a manos de las fuerzas armadas de las cuales es generalìsimo por mandato judicial, palacio presidencial incendiado, eso fué Chile en algún momento.

Enorme estrado de madera prolija y exquisitamente tallada. Murallas altísimas y blancas como la espuma todo es orden y magnificencia en esta sede de la justicia, sólo falta  ella, todos es pulcro menos sus moradores.

Cinco jueces, no será mucho halago llamarlos así?. Pero bien están ahí, donde deberían sentarse los jueces. El código ordena perentoriamente hay que darles el trato de “excelencias”.

El joven abogado Inicia su alegato señalando que comparece por el recurso de apelación.

El presidente de la sala y de la Corte Suprema, don Josè, le interrumpe a gritos.

-       Y a que viene aquí ?.

El abogado responde.

-       Alegó por el recurso.

Nueva interrogante no menos agresiva que la anterior

.. Y que viene a decir?

El juez de traje oscuro e impecable camisa blanca mira a su lado y señala en voz muy alta , casi a gritos,.

-       Estas son las cosas que inventan los abogados.

El abogado replica.

-       Su excelencia, si usted me permite exponer los argumentos.

Nueva interrupción.

-       Pero que va a decir? si esto no ocurrió lo inventaron ustedes.

Siempre ha dicho que esto no ayuda mucho sólo a dar la apariencia que en Chile hay tribunales, siente la ira que sólo una injusticia tan manifiesta puede provocar. Ya los chilenos no tenemos derecho ni a una parodia de juicio, hasta eso se nos niega. En todo caso, no se irà de aquí como un manso cordero. Como responder si caer en la grosería?, necesita unos segundos de calma. Ojea el expediente.

-       Y ahora que esta buscando en el expediente?. Ni siquiera ha estudiado el expediente, puf.

De donde saliò la respuesta no lo sabe, pero apenas la tuvo la lanzó como una piedra que miles lanzan en las calles los vehículos blindados..

- Busco el patrocinio y poder su excelencia.

El patrocinio es un escrito por el cual una persona designa a un abogado para que asuma su defensa.

Regocijándose  su “excelencia” le espeta

-ah, tampoco tiene patrocinio.

Ha caído redondo en la celada de la inteligencia.

-       No busco mi patrocinio sino el suyo excelencia.

El poder y la prepotencia van en busca de la lona.

-       Y para que quiero yo patrocinio y poder si soy el presidente de la sala.

La respuesta va directa al mentón.

-       Es que usted defiende con tanto entusiasmo la tesis de carabineros pensé que le habían dado patrocinio y poder.

La cara de su excelencia se transforma. Grita fuera de si.

-       ! Desacato. Guardia de Palacio ¡

Es la hora de la retirada, pronta y vigorosa. Los tres pisos de la Corte se consumen con rapidez.

Va a la  Plaza de Armas se sienta frente a la Vicarìa esta asustado pero no arrepentido. La ciudad bulle como si todo fuera normal. Ve venir lo peor, se para y camina, que pase lo que tenga que pasar.

Pero no pasara nada, Los otros cuatro jueces no menos prevaricadores y reaccionarios que su presidente, han soltado la carcajada y uno de ellos le dice a su excelencia.

-       Te cago el cabro,  lo gueviaste demasiado.

Su excelencia esta solo. Hay momentos que hay que sobarse sin acusar el golpe. Retomando la calma señala.

-       Veamos la próxima causa.

ROBERTO AVILA TOLEDO

APUNTES PARA FILOSOFIA DEL DERECHO

 

El presente texto no tiene más pretensiones que entregar algunas nociones fundamentales para el curso de Filosofía del Derecho. No pretende el autor sino presentar este en sus aspectos fundamentales. Es un texto escueto pues esta planteado para un curso de un semestre con una hora semanal y que no reproduce todo lo que se planteó en clases sino algunas cuestiones principales.





EL CONOCIMIENTO



Todas las especies del mundo animal hasta las de menos desarrollo tienen alguna parte de su organismo destinada a recibir información del mundo que les rodea. En la especie humana esta información se recibe a través de los sentidos y se procesa de diversas formas en el pensamiento que a su vez es producido por el cerebro. Pensamos con esta parte de nuestro organismo aunque durante mucho tiempo se sostuvo que tendríamos un alma que sería la fuente del pensamiento.



Esta representación de la realidad es lo que denominamos conocimiento y que de acuerdo a su elaboración y eventual sistematización da lugar a diversas formas del saber.



A.- El conocimiento vulgar o empírico es el que no llega directamente a través de los sentidos y que vamos almacenando sin un proceso de validación riguroso y sin mayor sistematización. Así decimos por ejemplo, el número del bus para ir a mi casa es tal, mi compañera de curso se llama Margarita o esa silla es de madera.



B.- El conocimiento religioso es una forma del saber que se adquiere mediante la fe, el acto de creer que algo es verdad simplemente porque así lo sentimos. Alguien dice Dios existe, es grande y es justo, no necesita demostrarlo simplemente se tiene fe que ello es verdad.



Esta forma del saber fue dominante durante el medioevo. En la base de las 7 Partidas de Alfonso X El Sabio (siglo XIII) esta la fe cristiana de modo absoluto.



La modernidad es la ruptura con estas concepciones religiosas o cuando menos un andar paralelo. En el siglo VIII dc un médico, jurista y filosofo musulmán que vivió en la ciudad hispana de Córdoba y que paso a la posteridad con el nombre de Averroes inició esta ruptura con su teoría de la “doble verdad”.



El decía si me preguntan porque murió tal persona, yo diré como médico que le falló el corazón ahora si respondo como un musulmán creyente diré que murió porque Alá lo quiso y ambas serán verdades. Estaba allí la primera clarinada de independencia de la razón y la ciencia de la teología. Estas tesis fueron denominadas por la Iglesia Católica “aberraciones”.



Esto no era cosa baladí pues la teología católica impedía por ejemplo, que se experimentara con cuerpos humanos o que se llegara a conclusiones o se hicieran investigaciones que pudieran contradecir las “sagradas escrituras”. Por estas razones y durante mucho tiempo la medicina de los árabes fue más avanzada que la de los cristianos occidentales y fue a través de ellos que se conservaron las obras de Aristóteles y de otros clásicos del pensamiento griego y romano.



C.- El conocimiento científico es el saber propio de las ciencias. Esta es una forma relativamente nueva del saber en la humanidad que tiene su punto de partida en el siglo XVI a partir de un texto que es fundacional y que salió de la pluma del francés René Descartes “El discurso del método” sostiene allí que todo debe ponerse en duda y sometido a examen (la duda metódica) nada debe aceptarse sin demostración, que un problema para ser resuelto debe separarse en tantas partes como sea posible y que para llegar a una verdad mayor hay que partir siempre de lo más simple para ascender a lo más complejo.



Desde allí se fundaron las ciencias naturales y sociales de la modernidad. El mundo se transformo radical y vertiginosamente, la cotidianeidad de un romano del siglo III AC con uno del siglo III dc no tiene diferencias perceptibles, pero si un parisino del siglo XVI viera su ciudad en el siglo XXI habría muchas cosas que no entendería.



Una rama de la filosofía es la epistemología. Esta es la disciplina que estudia la conformación de las ciencias y establece los procedimientos de validación de los conocimientos para que puedan tenerse por científicos.



Esto fue la ocupación fundamental del llamado Círculo de Viena (1924-1934) al cual perteneció uno de los juristas más insignes del siglo XX Hans Kelsen. Esta escuela conocida también como del empirismo lógico puso en un lugar central del saber a la ciencia y así redujo a la filosofía a una mera epistemología.



Hay consenso en la literatura que un conocimiento para ser científico debe cumplir con los siguientes requisitos:



a.- Se refiere aun objeto formal de conocimiento previamente establecido.



Una misma realidad puede ser objeto de diversas ciencias, cada una de ellas estudia un aspecto de las mismas que se aísla del resto mediante un proceso de abstracción. Ejemplo, la sociedad humana es una sola, sin embargo la ciencia económica estudia que bienes se producen para la subsistencia, como se producen y por último como ellos se distribuyen. De su parte la ciencia política estudia la misma sociedad pero a ella le ocupa como se organiza, funciona, se alcanza y conserva el poder público.



El objeto formal es el aspecto de la realidad que una ciencia ha determinado como su objeto de estudio.



b.- Este conocimiento debe expresarse mediante un lenguaje o argot científico. Cada ciencia tiene su propio lenguaje esto permite la acumulación rigurosa del saber pues en ocasiones una misma palabra puede tener significados muy disímiles para ciencias distintas, por ejemplo la voz tradición es una cosa para el derecho civil y muy otra para la sociología.



c.- El conocimiento científico debe ser adquirido mediante el método científico. Este tiene un método general que consiste a grandes rasgos en establecer un problema, formular hipótesis de solución, establecer variables y aplicar métodos cuantitativos y cualitativos, que permitan demostrar la hipótesis valida para llegar a una tesis final.



Con todo cada ciencia tiene métodos particulares, pues así la historia que no tiene la posibilidad de repetir una observación opera de manera distinta a la química que cuenta con la posibilidad de repetir un experimento.



d.- Todo conocimiento científico debe ser demostrable o validable de acuerdo a su especificidad. Es determinante tener un método de validación del saber científico hay consenso en que para ser tal debe ser demostrable.



Kart Popper sostuvo que el mejor método de validación era la falsaciòn es decir un conocimiento científico es válido mientras no aparezca una evidencia en sentido contrario. Ejemplo, la tesis todos los osos son blancos es válida hasta que no aparezca un oso de otro color.



e.- Este saber debe formar parte de un conjunto ordenado y sistemático de conocimientos que forman una ciencia específica. Al interior de esta esto procesos de sistematización se expresan mediante teorías que son una suerte de subsistemas. La teoría quántica forma parte de la física.



LA FILOSOFIA



Establecer su propia definición ha sido un tema permanente e inacabado de la filosofía. Hacer un consenso en cuanto a una definición precisa es prácticamente imposible. Aquí podríamos parafrasear a San Agustín cuando decía “si me piden definir el tiempo no lo puedo hacer pero si se de que me están hablando”.



Creo que una definición en la tradición de la metafísica de Tomàs de Aquino permitiría señalar la filosofía como el saber racional sobre las causas primeras y los fines últimos de todas las cosas.



Una aproximación en el ámbito del pensar dialéctico nos permitiría decir que la filosofía es un saber racional sobre las concepciones más generales del hombre y el universo.



No se trata de concepciones del ser en tal o cual forma de su expresión sino las màs generales. Las concepciones sobre el hombre en sus manifestaciones más abarcadoras.



Cuando me interrogo sobre las plantas pues estoy en la botánica cuando me pregunto por el ser (todo lo que es) en sus regularidades más absolutas (todo nace se desarrolla y muere) estoy haciendo filosofía.



Ayuda a entender mejor el ser de la filosofía señalar sus diversos componentes. A saber:



1.- La gnoseología o teoría del conocimiento. Esta rama de la filosofía busca responder dos grandes interrogantes. a.- Si es posible conocer la realidad y b.- establecer que es lo fundamental si la realidad material y objetiva o por el contrario lo determinante es lo ideal (Platòn).



Que la realidad es posible conocerla esta demostrado día a día cuando la industria repite procesos productivos a través de los cuales modifica y pone al servicio del hombre a la naturaleza. No podríamos vivir si no pudiéramos conocer el mundo.



Sin embargo, el alcance filosófico es màs profundo, hay una tradición de escepticismo en la filosofía que en los últimos siglos tiene como hitos significativos a Kant quien decía que no podíamos conocer la cosa en si (noumeno) sino sólo su apariencia ( el fenómeno), luego a Berkeley y que por estos días ha retomado renovados bríos con las filosofías posmodernas que con Giani Vattimo a la cabeza , y resucitando a Nietsche, sostienen que la posibilidad de conocer la realidad objetiva es una mera ilusión.



El materialismo filosófico (Engels) sostiene que lo determinante en el proceso del conocer es la realidad objetiva que existe independiente del sujeto que conoce. La realidad es susceptible de conocerse y así lo demuestran todos los avances científicos.



2.- La Ontologìa



La ontología es una rama de la filosofía que trata del ser en tanto ser. Entendemos que todo lo existe es. El ser que estudia la ontología es lo que hay en común en todos los seres existentes. Así podemos formular algunas regularidades tales como que todo lo existente nace se desarrolla y muere.



3.- La axiología



La axiología es una parte integrante de la filosofía que trata acerca de los valores es decir de aquellos comportamientos que en tendemos que son valiosos aún cuando no representen un beneficio o utilidad inmediata para quien la despliega. Un ejemplo la honradez; si el cajero me da dinero de más es un acto honrado (valioso) el devolverlo aún cuando ello no me reporte un utilidad inmediata antes lo contrario. Sin embargo una sociedad es mejor si el valor de la honradez esta en su población solidamente asentada, Existe un muy buen texto para inciar el estudio de la axiología “Que son los valores” de Marx Scheler.



Aquí hay temas muy interesantes, por ejemplo el valor de la verdad. Prima face parece simple y casi obvio decir que la verdad es un valor absoluto, pero ya la literatura nos plantea un contra argumento muy potente “le debemos decir la verdad al asesino?.



Max Weber se plantea por ejemplo que el la moral del político debe ser juzgada por sus resultados. Si un ministro de hacienda con una crisis económica ad portas en su país le dijera toda la verdad a sus ciudadanos aumentaría los problemas. La moral del ciudadano común y corriente si puede ser deontològica , es decir que se aplica siempre y en toda situación.



Esta idea de una moral especial en la política viene ya desde Maquiavelo en su texto “El Pìncipe”.



4.- La estética



La estética es ua parte integrante de la filosofía que trata de lo hermoso y de su contradictorio lo feo. Siendo esta su interrogante principal la estética tiene por objeto principal el estudio de las artes en esta dimensión, Se dice por los posmodernos que el concepto de vanguardia artística, que era la percepción del ser estético de un momento histórico determinado, se ha fragmentado y que hoy no tenemos un ser estético dominante y así podemos ver como se confunden seres estéticos de distintos.



5.- La ètica.



La ética que deviene etimológicamente de la voz griega “Ethos” que significaba “costumbres” trata del estudio de la moral. Es decir se formula como problema el estudio de la moral su origen, fundamentos y evolución. La ética jurídica se debe plantear como problema fundamental la conceptualización de la justicia. Un problema de sumo difícil, en que hay una larga tradición de debates que vienen desde Aristóteles, pasando por Tomas de Aquino hasta los últimos aportes de Jhon Rawls.



6.- La lògica.



Es una parte integrante de la filosofía que podemos definir como una ciencia formal que trata sobre los presupuestos necesarios para que el pensamiento o el discurso sean legítimos.



Es una ciencia formal porque no se pronuncia sobre su contenido sino sobre su forma. La lógica establece las formas del pensamiento o discurso para que éste sea lógico y no se contradiga si mismo o no diga nada. No nos dice si lo que se afirma es verdadero sólo que se dice algo sin contradecirse.



Ejemplo, si digo que el alumno dio un buen examen lo lógico es que deba ser aprobado. Pero puede ser que en la realidad el alumno no haya dado un buen exàmen. Sobre ese punto la lógica, porque es una ciencia formal, no se pronuncia.



La lógica busca evitar el absurdo que es una proposición que se niega si mima o no dice nada. Volvamos al ejemplo si digo que el alumno no diò ni un buen ni un mal examen si no todo lo contrario, no estoy diciendo nada. Si digo que diò un buen examen y que serà reprobado quiere decir entonces que esta proposición se ha hecho absurda pues llevada hasta sus últimas consecuencia se negara a si misma. Este procedimiento de desligitimaciòn se llama argumentación “ per absurdum”. En este caso si aceptamos que un alumno da un buen exàmen y es reprobado, entonces tendrìamos que aceptar que para aprobar hay que dar un mal exàmen y que entonces en esta universidad de lo que se trata es de NO estudiar y por ende esta universidad que no puede sino definirse como una casa de estudios no serìa sino una casa que promueve no estudiar.



El absurdo tiene entonces dos formas o se hace que la proposiciòn se niegue a si misma o no dice nada.



Los axiomas son aquellas proposiciones que son evidentes por si mismas y que no necesitan comprobación.



Un instrumento de la lógica son los silogismos, es decir cuando a partir de una proposición universal podemos establecer una verdad particular.



Ejemplo, si digo que todos los osos tienen pelaje. Entonces si Yogui es una oso puedo establecer que yogui tiene pelaje.



Aristóteles estableció tres principios de la lógica.



Primero, el de identidad; toda cosa es igual a si misma.



Segundo, el tercero excluido, algo es o no es no es posible una tercera posibilidad. La mujer esta embarazada o no esta embarazada no es posible una tercera situación.



Tercero, el de no contradicción; una tesis no puede contradecirse a si misma.



Desde la Grecia clásica partiendo con Heràclito y alcanzando su momento más alto hasta ahora con G.F Hegel , se ha desarrollado una corriente de lógica dialéctica que en una visión más abarcadora de la realidad sostiene que en el mundo la forma esencial del ser es la contradicción. Los dialécticos no proponen el absurdo sino una visiòn más amplia.



Los dialécticos sostienen que el mundo se conocen por los contradictorios: lo hermoso se conoce por lo feo, lo duro por lo blando, lo pequeño por lo grande, la noche por el dìa, lo justo por lo injusto, la vida por la muerte, lo nuevo por lo viejo etc….



Que estos contrarios no son pasivos sino que luchan entre si. Asì en una persona hay una lucha entre lo que muere y lo que nace y ese joven en cada instante que pasa esta dejando de serlo aun cuando conserve su identidad de joven hasta que en un momento de acumulación de cambios cuantitativos producirà un salto cualitativo



La lógica ha evolucionado en los últimos siglos en el sentido de la lógica matemática.



Nuestro Código Procesal Penal señala que la prueba deberá valorarse de acuerdo a las máximas de la experiencia a la lógica y a los conocimientos científicamente asentados.




7.- La epistemología.



La epistemología es una rama de la filosofía que podríamos señalar como la ciencia de las ciencias. Esta disciplina establece la reglas de instalación funcionamiento y desarrollo de las ciencias. Se le conoce también como filosofía de las ciencias.



El Círculo de Viena llegò a sostener que esta era la ùnica misiòn de la filosofía y que todo el resto de las ocupaciones de la filosofía no ean màs que ideología.



El argentino Mario Bunge tiene un excelente texto “ la Epistemología ” sobre este tema.



LA FILOSOFIA DEL DERECHO



La filosofìa no hace otra cosa que trasladar al derecho sus interrogantes fundamentales.



Asì una gnoseologìa del derecho puede preguntarse que es el derecho. Parece obvio contestar que el derecho en Chile son aquellas leyes que se promulgadas de acuerdo ala constitución se publican publican en Diario Oficial de acuerdo al artículo 6 del Código Civil.



Sin embargo, si ahondamos un poco en el tema esta respuesta empieza a tener dificultades. En efecto, no todos los jueces interpretan o aplican de idéntica manera el derecho, asi que bien podríamos decir que el derecho es lo que aplican los jueces( Escuela del realismo jurídico escandinavo o escuela de Upsala).



La axiología jurídica se plantea una cosa fundamental para el derecho, cuales son los valores que una sociedad debe cautelar con su ordenamiento jurídico. Esto es clave para el derecho penal, por ejemplo, en este ámbito son perceptibles los cambios .Durante mucho tiempo el bien jurídico protegido por los delitos sexuales fue la normalidad de las relaciones por ello se castigaba la sodomía, hay lo que se protege es la libertad en la sexualidad.



El derecho laboral tiene como fin fundamental restablecer la igualdad - que en la realidad no existe – entre el empleador y el trabajador. Se reconoce que el empleador tiene una posición económica dominante en esa relación y por eso el derecho del trabajo se hace tutelar.



El derecho de familia tienen una definición filosófica fundamental es un derecho establecido en protección del cónyuge más débil y de los niños.



Todo esto tienen una filosofía que inspira.



La ontologìa jurìdica debe establecer que es el derecho chileno, sólo el derecho legislado vigente ? o el derecho chileno es también lo que digan los jueces a pesar del efecto relativo de las sentencias del artículo 3 inciso segundo del Código Civil.



El derecho es sólo la legislación o hay un derecho anterior y superior al estado de origen divino o coherente con un logos universal que algunos llaman derecho natural



Puede una legislación contemplar cualquier disposición de acuerdo a los procedimientos legislativos propios o hay bienes jur`dicos universales superiores al propio estado que este no puede sino reconocer.



Que es el derecho un instrumento de la justicia o un instrumento de control social impuesto por las clases dominantes para mantener y preservar su dominio con una ideología de justicia que encubre sus reales propòsitos?.



Creo que podemos incluso hablar de una estètica jurìdica todos reconocemos que el Còdigo Civil de Andrès Bello tiene incluso un alto nivel estètico en su redacciòn, en las palabras usadas que demuestran una construcción literaria a la par que jurídica.



ETAPAS EN LA FILOSOFIA DEL DERECHO



En la evolución del de la filosofía del trecho son claramente perceptibles cuatro etapas, a saber:



1.- La tradición grieco-romana de este periodo se puede decir que hay un realismo ingenuo en que los dioses estàn distantes de la producción jurídica, cuando que queda de manifiesto leemos a Ulpiano, Gayo y Modestito o la gran recopilación que fue el Corpus Iuris Civile o màs conocido como el Digesto de Justiniano.


Los dioses existen , tienen virtudes y defectos como los humanos y lo que es màs importante a estos efectos están al servicio de los hombres y no al revés.


El derecho forma parte de un logos o razón universal de cuyos principios participa.



El derecho como instrumento normativo nace en esta tradición esto es particularmente claro en el derecho civil. El derecho romano sigue vivo casi en todas las legislaciones hasta el día de hoy y no digo todas simplemente por prudencia científica,



2.- El derecho medieval.



Para los efectos del derecho chileno la legislación medieval nos llega a partir de las 7 Partidas (1254) de Alfonso X el Sabio que los invasores españoles trajeron a nuestra América.



Este derecho medieval reflejaba toda la ideología del oscurantismo medieval.



a.- Dios es le dueño de todas las cosas y de todos los reinos y el mundo y los hombres existen para su gloria.



b.- La fe preside todo. El derecho y la filosofía no son sino expresiones subordinadas de la teología.



c.- La desigualdad es la idea que inspira el derecho. En la parte superior de la pirámide social el emperador y el Papa. La mujer esta al servicio del hombre haciendo posible en matrimonio y la procreación. Las mujeres, por ejemplo, no podían ser abogados.



Había hombres predestinados a mandar el poder venía de dios y no de los ciudadanos el rey era el dueño de “su reino”. El poder se heredaba de padres a hijos por las reglas de la sucesión monárquica.



b.- La ideología medieval se vino a bajo a partir de la reflexiòn de Marsilio de Papua que puso en cuestión todas sus bases fundamentales. Sostuvo que las reglas del cristianismo sòlo eran obligatorias para los cristianos, que la Iglesia no era divina y debìa pagar impuestos, que el poder era un mandato de los integrantes de una sociedad. Estas son las bases de la modernidad democrática que luego instalaran Rousseau (El Contrato Social, El Emilio, Discurso sobre el origen de la desigualdad entre los hombres, Si las ciencias y las artes hacen mejores a los Hombres) Montesquieu ( El Espíritu de las Leyes, Las Cartas Presas, Sobre la decadencia del imperio Romano) Diderot (El sobrino de Rameu) y el Gran Voltaire (Candido o el optimismo, la princesa de Babilonia, Luis XIV, Tratado sobre la Tolerancia ).



Descartes como hemos dicho echo las bases de la ciencia moderna el siglo XVI, de su parte Maquivelo fundó la ciencia polìtica, Galileo instaló la Astronomía sobre Bases científicas, Giordano Bruno desmanteló la oscurantista ideología medieval y fue quemado vivo por la inquisición.



El edificio medieval tiene su larga caída, fueron màs de tres siglos, en tres hechos históricos a.- La reforma protestante que rompe la unidad de la cristiandad. b.- La Gran Revoluciòn Grancesa y c.- La revoluciòn industrial.



La modernidad tiene tres ideas centrales:



1.- La confianza en la razòn y las ciencias que esta ha hecho nacer.



La razòn hace mejores a los hombres un hombre mientras mas culto es un mejor hombre, por eso es labor y de ver de los estados educar a sus ciudadanos, una de las primeras medidas de Ohiggins y carrera fue crear el Instituto Nacional, la Biblioteca Nacional y el periòdico la Aurora de Chile. La ley de educación pùblica obligatoria del presidente Pedro Aguirre Cerda de 1938 que aventò el analfabetismo de nuestro paìs, su lema de campaña fuè “gobernar es educar”.



Filosóficamente se dice que todo el universo es posible de conocerla razón lo puede todo.



2.- La idea de la Igualdad que en lo político hace de todos los ciudadanos a personas con los mismos derechos y obligaciones, que iguala a la mujer con el hombre, que erradica los títulos nobiliarios.



Los que mandan, es decir lo que tienen el poder pùblico lo tienen por mandato de la sociedad y sòlo pueden ejercer este poder en la forma señalada por su ordenamiento jurídico en el ámbito de sus atribuciones y por un periodo determinado.



3.- El optimismo històrico es decir la convicción que todo lo actual es transitorio y que sin perjuicio de retrocesos transitorios, el hombre y la sociedad siempre evolucionan en forma de una espiral ascendente. Estas ideas las formulò el francès Condorcet y tienen su expresión màs elaborada en el Texto de G.F Hegel “Filosofìa de la Historia ” del cual son tributarias todas las revoluciones del siglo XX.



El pensamiento posmoderno



A partir de la publicación de un informe sobre el estado de la cultura para el gobierno canadiense de Jean Fancois Lyotard que se conoce como “ La Condiciòn Posmoderna ” apareciò una corriente de pensamiento que podemos llamar posmoderna que no tiene un pulso hilo conductor central que sea fácilmente detectable.



En la actualidad uno de sus promotores mas connotado es Gianni Vattimo con sus textos “La Sociedad Tranparente y En torno a la Posmodernidad (1994).



Las tesis centrales de esta corriente que rescata el escepticismo gnoseològico de Nietsche son las siguientes



1.- Una triple duda sobre las posibilidades de la razòn.



a.- La verdad se muestra esquiva al momento de intentar alcanzarla. Es màs cada vez que alguien sostienen poder alcanzar la verdad objetiva esta detràs de ello un peligro totalitario, todo el que cree tener la verdad tiene el riesgo de querer imponerla.



b.- La razòn no necesariamente hace mejores a los hombres y la sociedad, el totalitarismo criminal de los nazi-fascismos se llevò a delante por gente culta lo que no impidió que las ciencias fuera puesta al servicio de peores atrocidades como los campos de exterminio.



c.- La verdad es màs un constructo que una certeza de objetividad. En el campo del derecho esto es muy nítido en la reforma procesal penal.



En el antiguo sistema lo importante era alcanzar la verdad objetiva y ello se imponía al juez y a las partes del proceso como un objetivo irrenunciable.



En el nuevo sistema procesal la verdad puede “construirse” a partir de ciertos consensos alcanzados por las partes. La salida alternativa de los acuerdos reparatorios se produce a partir de un acuerdo entre las partes donde la verdad de lo realmente ocurrido importa poco, ahora lo relevante es más la solución del conflicto que alcanzar la verdad.



De igual manera en los juicios simplificados y abreviados la verdad se construye a partir del acuerdo entre el Ministerio Pùblico y el imputado en cuanto a tener por verdaderos los hechos imputados, aùn cuando estos no hubieran asì ocurrido. En el antiguo sistema no se podìa condenar a una persona si sòlo existía en su contra su propia declaración, la verdad era fundamental.



Hay otras transformaciones perceptibles y con reflejo en la sociedad y el derecho. Veamos como ejemplo las diferencias entre la familia moderna y posmoderna.




EL MATRIMONIO MODERNO Y POSMODERNO

El apareamiento entre los seres humanos que podríamos llamar posmoderno se distingue claramente del matrimonio moderno, a lo menos en los siguientes aspectos:

1.- LA RITUALIDAD: El matrimonio posmoderno es básicamente consensual y sin ningún rito o registro legal, el matrimonio moderno es esencialmente formal, legalista y ritual.

2.- EL SEXO en la posmodernidad hay varias legislaciones que consideran el matrimonio entre personas de igual sexo.


3.- La casa en comùn hay muchas parejas que tienen un vinculo sòlido y estable y no viven en el mismo lugar.

4.- La duraciòn, se concebìa el matrimonio para toda la vida en la actualidad las legislaciones consideran el divorcio.

5.- LOS HIJOS. En los matrimonios hasta ahora existente al procreación de hijos era fundamental, en el matrimonio posmoderno no.


6.- EL PATRIMONIO la tendencia dominante es de un patrimonio no administrado por el marido y que sólo se expresa en benficios mutuos al final de los días, cual liquidación de una sociedad comercial.

El matrimonio desde Roma a la nueva legislación argentina y mexicana ha recorrido un largo camino hasta hacerse irreconocible, quizás sea la predicción hegeliana, la historia como evolución de la libertad o quizás sea un signo de la decadencia spengleriana de la civilización occidental.

BIBLIOGRAFIA

1.-Las Siete Partidas 2.- El Digesto de Justiniano. 3.- G.F. Hegel/ Lecciones de Filosofía de la Historia 4.- J.J Rousseau El Contrato Social. 5.-Carlos Marx. Critica ala Filosofia del Derecho de Hegel.. 6.- J.F.Lyotard. "La Condición Posmoderna". 7.- Gianni Vattimo/ "La Sociedad Tranparente". 8.- Pior Kropotkin " Historia de la Revolución Francesa". 9.- Roberto Ávila Toledo. “La teoría del Fin de La historia de Fukuyama. Una estimación crítica”.9.- Oswald Spengler “ La decadencia de Occidente”. 10.- Barón de Holbach “ El sistema de la Naturaleza”.11.- Michel Foucault “Vigilar y Castigar” 12.-G.F Hegel "Filosofìa del Derecho".13.- Mario Bunge. "Epistemologìa". 14.- Max Weber Economìa y Sociedad.